ООО «У» получило от ООО «П» заем в размере 174 млн рублей. Во исполнение обязательств ООО «У» согласно заключенному соглашению об отступном передало займодавцу недвижимое имущество (растворо-бетонный узел, двухэтажное здание-склад, трехэтажное кирпичное здание — административно-бытовой корпус, земельный участок) и выставило в адрес ООО «П» счета-фактуры без НДС.

По результатам камеральной проверки налоговой декларации по НДС инспекция доначислила налог, пени и штраф, решив, что по сути состоялась реализация имущества — что передача права собственности на него в счет погашения займа подлежит обложению НДС. Инспекция установила, что компании являются взаимозависимыми лицами, и учредители ООО «П», принимая решение о выдаче займа, изначально знали, что его возврат в денежной форме невозможен, и уже на момент выдачи займов предполагали переход права собственности на имущество.

Суды трех инстанций (дело № А50-20135/2015) отменили решение инспекции.

В силу статьи 409 ГК по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и тому подобное). В соответствии с подпунктом 15 пункта 3 статьи 149 НК не подлежат обложению НДС на территории РФ операции займа в денежной форме. При этом, из содержания главы 21 НК не следует, что освобождение от налогообложения НДС операций по возврату займа возможно только в случае, если заем возвращен денежными средствами.

В решении кассации (Ф09-5977/2016 от 23.06.2016) указано: «при подписании соглашения о предоставлении отступного обязательство по договору займа прекращается путем передачи имущества должника кредитору. То есть, в обмен на денежные средства в собственность кредитора передается имущество. Поскольку операции займа налогообложению не подлежат, следовательно, передача имущества по соглашению об отступном, прекращающего обязательства по договору займа, также не подлежит налогообложению».

Источник: Audit-it.ru