ООО «К» взяло в банке в кредит 80 млн рублей под залог офисного здания, а в сентябре 2013 года признано несостоятельным (банкротом). За банком был признан статус залогового кредитора, но в январе 2014 года право требования к ООО «К» у банка прибрело ООО «Э», получив статус конкурсного кредитора.

В ходе процедуры банкротства после признания несостоявшимися повторных торгов ООО «Э» оставило за собой предмет залога, ООО «К» выставило счет-фактуру с выделенной суммой налога, а ООО «Э» заявило вычет в налоговой декларации по НДС.

По результатам камеральной проверки ИФНС отказала в вычете, указав на подпункт 26 пункта 3 статьи 149 НК — не подлежат обложению НДС операции по уступке прав кредитора по договорам займа в денежной форме, а также исполнению заемщиком обязательств перед каждым новым кредитором.

Суды трех инстанций (дело № А12-32158/2015) признали решение инспекции недействительным, разъяснив, что положения указанной нормы применимы только в случае исполнения заемщиком обязательств перед каждым новым кредитором по первоначальному договору, лежащему в основе договора уступки, путем возврата кредита в денежной форме.

В данном случае имело место оставление за залогодержателем нереализованного предмета залога (имущества). Указанный способ прекращения обязательства заемщика не является исполнением (статья 408 ГК), при котором займодавец (залогодержатель) получает удовлетворение за счет возврата денежных средств. Таким образом, по мнению судов (постановление кассации Ф06-7808/2016 от 13.04.2016), передача права собственности на предмет залога в счет погашения требований кредитора в силу пункта 1 статьи 39 и подпункта 1 пункта 1 статьи 146 НК является реализацией и облагается НДС.

Источник: Audit-it.ru